Автор: Нечай Анна, адвокат, дипломированный трастовый и наследственный специалист, партнер ООО «ЮФ «Воропаев и Партнеры»
В глобально взаимосвязанном мире и в условиях тенденции увеличения миграции, многие люди имеют связи с иностранными странами из-за наличия жилья или другой недвижимости для отдыха, ведения бизнеса из-за границы, обучения за границей детей, заключения брака, приобретения второго гражданства либо его конфигурации, наличия банковских счетов и инвестиций в ценные бумаги иностранных эмитентов и другого имущества. Когда лицо умирает, его имущество переходит в порядке наследования к его наследникам. Наличие указанных выше связей умершего лица с иностранными странами приводит к «трансграничному наследованию» (cross-border estate). И в таких случаях и при отсутствии должного наследственного планирования порядок наследования определяется теми государствами, с которыми у наследодателя на момент смерти существовала определенная связь.
Разнообразие правового регулирования трансграничного наследования
Трансграничное наследование – это сфера правоотношений, содержащих иностранный элемент или связь с другим государством или государствами. Такое правоотношение регулируется нормами международного частного (или коллизионного) права. Каждому государству в мире присущи собственные правила международного частного права, сложившиеся в зависимости от исторических, политических и культурных особенностей, в результате чего такие правила имеют больше разногласий между собой, чем тождеств, и обычно не предлагают единого справедливого решения в разрешении конфликтных вопросов.
В вопросах регулирования порядка трансграничного наследования все государства мира по правовой системе можно условно разделить на 3 группы, а именно:
- Страны общего права (common law), к которым относятся такие государства как Великобритания, государства, применяющие право Англии, Канада (кроме провинции Квебек), Соединенные Штаты Америки (кроме штата Луизиана) и другие. Ключевым фактором для определения применения собственных национальных правил к вопросам наследования в юрисдикциях общего права является домициль (domicile), концепция и понимание которого отличны с понятием места жительства, о чем будет указано ниже. Процесс наследования делится на два этапа, а именно управление (распоряжение) наследственным имуществом и непосредственно само наследование наследниками. Управление или распоряжение наследственным имуществом осуществляется исполнителями или распорядителями, указанными в завещании наследодателя или назначенными судом. На таких исполнителей (распорядителей) возлагается обязанность нахождения и установления имущества, которое будет составлять наследственную массу для уплаты любых долгов, налогов или других обязательств наследодателя. В случае, если наследственного имущества достаточно для уплаты обязательств наследодателя, исполнители (распорядители) по закону не обязаны находить и устанавливать любое другое имущество, оставшееся после смерти наследодателя. Наследники наследуют активы умершего только после завершения управления (распоряжения) наследством, которое переходит к ним уже без долгов. Для большинства правовых систем общего права характерна полная свобода распоряжения наследственным имуществом и отсутствие концепта режима принудительного наследования или наличия обязательной доли в наследстве. Однако есть исключения (например, Ирландия).
- Страны гражданского права (civil law), к которым относятся большинство стран Европейского Союза, Швейцария, Япония, Китай, Украина и многие другие. При решении вопроса применения собственных правил наследования такие страны в основном исходят из обычного места жительства (habitual residence) или места жительства (residence). Активы умершего переходят непосредственно к его наследникам после смерти. Реализация наследственного права осуществляется через нотариус или суд. Наследники отвечают по обязательствам наследодателя всем своим имуществом, а не только в пределах унаследованного. Для систем гражданского права присуще наличие права обязательной доли в наследстве для близких родственников: детей, родителей, супругов или партнеров. В некоторых странах, в частности во Франции, право обязательной доли по наследству выходит за пределы наследственной массы, оставшейся после смерти, и распространяется также на подарки, сделанные умершим при жизни. В таких системах наследники обязательной доли имеют право наследовать фиксированную часть всех подарков и имущества умершего.
- Страны с правовой системой, основанной на религии, такие как Шариат (Саудовская Аравия, Египет, Ирак, Иран, Индонезия, Малайзия, Мальдивы и др.) и Индуистское право (Индия). В правовых системах, основанных на религии, в частности на праве Шариата, после смерти наследодателя назначается ученый шариата (Shariah scholar), дающий советы по распределению имущества. До раздела имущества наследникам суд определяет порядок погашения задолженности наследодателя. Распределение имущества, составляющего наследство, напрямую зависит от религии умершего. По праву Шариата наследники должны быть мусульманами, наследование лицами других религий не допускается. В то же время завещание имущества наследникам другой религии в нескольких странах с правом Шариата возможно, однако не более 1/3 наследственного имущества. Мужчины – наследники наследуют в два раза больше наследственного имущества, чем женщины. В общем, право Шариата можно рассматривать как форму принудительного наследования.
Существуют также страны, имеющие несколько систем. Например, Объединенные Арабские Эмираты, в которых действует и гражданская система права и права Шариата. Другой пример – это страны, объединяющие некоторые характеристики как гражданского, так и всеобщего права, хотя их функционирование на фундаментальном уровне на самом деле характеризует их как системы гражданского права, а не третью категорию. Такие страны довольно часто относятся к странам скандинавского права (Nordic legal system) и ими являются Финляндия, Дания, Исландия, Норвегия и Швеция.
Помимо собственных правил, установленных государствами по трансграничному наследованию, существует небольшое количество международных договоров в сфере наследования, которые предусматривают унифицированные (согласованные) нормы международного частного права между государствами в соответствии с реалиями трансграничного движения и разнообразием национальных норм международного частного права.
Отдельного внимания заслуживает Положение о наследовании (ЕС) 650/2012 [1], которое вступило в силу 17 августа 2015 года и действует во многих государствах-членах Европейского Союза. Положение о наследовании ЕС полностью изменило ландшафт международного частного права и ввело единые правила во всех государствах-участниках. Последствия Положения о наследовании все еще выявляются и исследуются. Однако, как уже показывает судебная практика, применение правил, установленных Положением о наследовании, неоднозначно, поскольку каждое государство-участник ЕС рассматривает Положение о наследовании сквозь призму своих предыдущих правил международного частного права.
Также в разных странах разный подход к тому, кто может быть наследником и иметь право на получение наследства. Некоторые страны ограничивают право внебрачных и/или усыновленных детей на получение наследства (страны права Шариата), некоторые наоборот признают право на наследство всех детей, включая тех, которые не были признаны отцом, если кровное родство может быть доказано (Франция). Различный подход стран к определению брачных, партнерских или тождественных к ним отношений, разнообразие определения супругов, в зависимости от того, право какой страны будет применяться к наследованию, может либо предоставить право на наследство супругов/партнера или наоборот лишить такого права.
Неизбежным результатом этого большого разнообразия подходов к материальному праву наследования в различных правовых системах является то, что после смерти лица, связанного с одной или несколькими юрисдикциями (независимо от того, это через гражданство, домициль и/или обычного или постоянного) места жительства; или через владение активами в разных юрисдикциях), возникают вопросы применения норм права той или иной страны для определения процесса и порядка передачи имущества умершего его наследникам и кто может быть наследником в зависимости от требований применимого права. В зависимости от того, право какой страны будет применено, наследники могут либо получить больше, чем рассчитывали, либо наоборот, быть лишены права на наследство.
Факторы, влияющие на определение применимого права наследования
- Домициль (domicil), обычное местожительство (habitual residence) и национальный статус
В большинстве случаев решающим фактором для определения страны, чье наследственное право будет применено к наследованию, является домициль (domicil), обычное место жительства (habitual residence) или национальный статус наследодателя. И каждая правовая система имеет свою процедуру для определения этих факторов.
В общих правовых системах домициль – это важный связывающий фактор многих вопросов личного права. Несмотря на его важность он является нечетко определенным и туманным понятием, часто бывает трудно окончательно определить дом личности в любое конкретное время. Домициль, как понятие, в значительной степени имеет «ментальный» аспект. Другими словами, домициль указывает на намерение лица быть или оставаться связанным с определенной страной. Это можно рассматривать как чувство принадлежности к определенному месту. В то время как общая концепция общепризнана в странах общего права, конкретные правила различаются между ними и между юрисдикциями в них.
Обычное место жительства (habitual residence) – это связывающий фактор, используемый большинством стран гражданского права, а также в международных договорах в сфере наследования и в Положении о наследовании ЕС. Обычное место жительства имеет некоторые общие черты с домицилем, а именно, долгосрочная связь с определенной страной или юрисдикцией, составляющая нечто большее, чем, возможно, временная связь, которая может быть представлена простым местом жительства. Основное отличие между домицилем и обычным местожительством заключается в ментальном элементе, присущем домицилю. Обычное место жительства наоборот отражает определенный набор фактических обстоятельств, которые легче идентифицировать и проверить, но они могут противоречить собственной оценке личности в отношении своей связи.
Национальность – это связывающий фактор для применения наследственного права, в частности, в странах Южной Америки и Японии. Национальность следует толковать в смысле правовых отношений между лицом и международно признанным государством в целом, а не в значении какой-либо этнической или региональной принадлежности внутри государства, фактически гражданство.
- Местонахождение наследственного имущества
Следующим важным фактором является место (страна) нахождения наследственного имущества. В какой стране находится имущество, эта страна и будет определять страну, чье право должно применяться к порядку наследования (собственно или иной страны в зависимости от домициля, обычного места жительства, национальности или религии наследодателя).
В то время как недвижимое имущество, как правило, не может вызывать никаких вопросов относительно места его размещения, местонахождение движимого имущества, и особенно нематериального, в разных странах может определяться по-разному. Обычно местонахождением имущества, право собственности на которое подлежит регистрации, считается страна регистрации такого права (например, именные ценные бумаги, корпоративные права, автомобили). Банковские счета относятся к движимому имуществу, но важно понимать, в каком именно финансовом учреждении они учитываются. Отдельный вопрос с определением местоположения и порядка наследования цифровых активов умершего (криптоактивов, денежных средств в «кошельках» на платформах PayPal, Amazon и т.д.). В связи с отсутствием надлежащего регулирования наследования цифровых активов при отсутствии инструкций или указаний наследодателя в завещании или другом наследственном документе для доступа к таким активам, оформление в собственность цифровых активов после смерти владельца часто невозможно.
Рассмотрим ситуацию на примере:
Гражданин Украины уехал в связи с войной и постоянно проживает в ОАЭ, возвращаться не планирует. Кроме другого имущества в Украине, он имеет банковский счет в Швейцарии и составил завещание в Швейцарии. В случае его смерти Швейцария будет рассматривать право страны его местожительства как применимое право наследования, то есть ОАЭ. Если гражданин Украины не является мусульманином, а значит, имеет право распоряжаться своими активами на случай смерти, то завещание в Швейцарии по распоряжению активами на банковском счете будет признано и исполнено в Швейцарии. Однако, если владелец счета является мусульманином, то, скорее всего, суд Швейцарии признает право шариата наследственным законом, подлежащим применению в этом случае. Таким образом, швейцарское завещание от такого владельца счета может не иметь большой ценности, если оно не будет соответствовать законодательству ОАЭ.
Вывод
Итак, учитывая комплексность, разнообразие и сложность трансграничного наследования, единого универсального алгоритма действий, применяемого в каждом случае при наследовании имущества, находящегося за границей, не существует. Единственной рекомендацией будет обращаться к адвокатам или наследственным специалистам, которые сейчас почти в каждой стране, если есть необходимость в решении вопроса наследования имущества за рубежом. Они помогут не только с технической реализацией наследования, но также с определением стратегии и тактики наследования.
Перечень таких специалистов ведется Союзом трастовых и наследственных экспертов по ссылке https://www.step.org/directory/members)
Ознакомиться с обобщенными правилами наследования в странах – членах ЕС можно на сайте https://e-justice.europa.eu/517/EN/inheritance
В каждом случае трансграничного наследования выяснение всех фактов важно, в частности:
- есть ли у умершего дети от всех предыдущих и существующих отношений;
- размещение каждого актива;
- все исторические и существующие связи с другими юрисдикциями (относительно имущества, а также проживания, изменения гражданства и прочее);
- домициль, место жительства, гражданство всех ключевых участников наследования согласно законодательству государств, которые могут иметь отношение к наследованию;
- наследственное право и налогообложение, применяемые во всех соответствующих юрисдикциях
[1] Положение (ЕС) № 650/2012 Европейского Парламента и Совета от 4 июля 2012 года о юрисдикции, применительном праве, признании и исполнении решений, принятии и исполнении аутентичных документов по делам о наследовании и о создании европейского сертификата наследования (в тексте статьи – Положение о наследовании)